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加强涉外法治建设 发挥律师在国际仲裁中的作用
2024-07-26 17:14   临沂市律师协会网站

在涉外法律服务领域中,国际仲裁是笔者多年来一直热爱并坚守的领域,结合工作实践,在此与读者朋友谈谈律师如何在国际仲裁中充分发挥作用,为中国企业“走出去”提供强有力的法治保障。



一、谨慎拟定争议解决条款

在国际贸易或跨境投融资交易的合同谈判中,争议解决条款通常被称为“午夜条款”,就是在交易文件拟定的过程中,作为当事人的双方通常把注意力放在权利义务等商业条款上,一般到最后一刻才确定争议解决条款,容易导致争议解决条款存在缺陷。在日后出现纠纷需要依据争议解决条款确定案件的管辖时,才发现合同拟定时对争议解决条款的“漫不经心”成为维护权益的最大障碍。

因此,拟订好争议解决条款对于争议的妥善解决无疑是未雨绸缪的必要之举。笔者曾参与代理的一起历经八年之久才了结的仲裁案件,起因就是一个不规范的仲裁条款,导致涉案的中国企业一直处于被动状态。所以,中国律师在为企业提供合同谈判和起草合同条款时,应当就争议解决条款中解决方式的选择、仲裁地、仲裁机构的选择以及仲裁庭的组成等内容为企业提供建议,帮助企业拟定出规范的争议解决条款,并争取获得合同相对方的接受和认可。

二、国际仲裁中发挥主导作用

随着我国律师越来越多地接触国际仲裁,在与外国律所的合作过程中,从文件起草到开庭,中国律师逐渐积累了丰富的国际仲裁经验,在语言能力、对国际仲裁规则熟悉等方面的能力也不断提升。同时,作为中国律师的优势是相对清楚地了解中国企业的商业目的,能更加明白地向仲裁庭阐释中国的经济文化背景,从而更好地把握案件走向。因此,中国律师可以在国际仲裁中作为牵头代理人,在与国外律师合作中对案件起到主导作用。笔者在2022年代理一家中国企业因投资争议在加拿大温哥华国际仲裁中心申请仲裁,并作为牵头律师协调加拿大两家律所共同为该案提供法律服务,最终取得了良好效果,实现了中国企业的仲裁目的和商业目的。

尽管现在我国总体上国际仲裁案件数量不多,律师难以通过代理足够数量的国际仲裁案件来积累实务经验,在处理一些核心程序比如证人和专家的交叉询问等复杂操作时,有时会感到因缺乏经验而面临挑战。遇到这种情况,一方面我们可以将这些工作与外国律师合作进行,在合作中向外国律师学习;另一方面通过各种方式增加实战机会,在实践中慢慢提升自身的技能,逐步实现独立代理案件。只要我们认真对待每一起案件,便都能从中提升能力并逐渐积累实务经验。

三、通过不同角色参与国际仲裁案件,增加参与国际仲裁的机会

国际仲裁是一种高度国际性的商事争议解决机制,律师除了作为担任仲裁代理人参与仲裁案件外,还可以通过作为国际仲裁机构的仲裁员或者法律专家证人参与仲裁案件。近些年国际仲裁机构中在册的中国籍仲裁员的人数不断增多,并且在仲裁庭审理中发挥着越来越重要的作用。

在国际商事仲裁案件中,经常会出现当事人选择一个国家或地区作为仲裁地,选择另一个国家或地区法律为准据法,由于各国法律的差异性和复杂性,再资深的仲裁员也很难做到对每一个国家法律适用的准确性。这就需要引入法律专家证人,向仲裁庭说明准据法对所涉问题作出的规定,确保准据法适用的准确无误。

近年来,中国企业涉及的国际商事仲裁案件中,越来越多的案件需要聘请中国律师就中国的司法程序问题以及中国法的实体问题作为法律专家证人参与仲裁程序。尽管各国法律和仲裁机构的仲裁规则中没有对法律专家证人资质规定明确的标准,但是挑选适当的法律专家证人对案件至关重要,将直接影响案件对实体法适用的结果。一般情况下法律专家在待证问题上持有的观点是挑选法律专家首要的考虑因素,同时法律专家优秀的背景和丰富的经验有助于赢得仲裁庭的信任。律师担任法律专家证人在与当事人沟通效果上具有明显优势。法律专家证人一般是根据仲裁庭的要求,完成一份书面的法律报告;同时,要参与案件的庭审并接受双方代理人的直接询问和交叉询问。对方代理人的交叉询问大多从降低专家证人意见的可信度、质疑专家的能力、法律分析以及逻辑漏洞等方面提出问题,以达到削弱对方专家证人提供专家意见价值的目的。经常需要出具法律意见的问题包括合同效力、强制性法律规定如何理解、未经登记的对外担保是否有效、仲裁法的相关规定等。

四、积极参与国际仲裁组织活动,争取国际仲裁领域的话语权

从国际仲裁的发展可以看到,国际组织在其发展中起着至关重要的作用。1958年的《承认及执行外国仲裁裁决公约》是国际仲裁得以迅速发展的基础;1985年的《联合国国际贸易法委员会国际商事仲裁示范法》为国际仲裁发展提供了“行业标准”。

律师应积极参加这些国际组织以及国际仲裁活动,通过参加国际仲裁活动以及参与国际仲裁规则或制度的制定,作为国际组织的委员或者理事发表意见,从而增加中国律师在国际仲裁领域的话语权。

五、相互学习和借鉴,努力完善国际仲裁制度

随着中国律师对国际仲裁案件程序推进的深入了解,我们可以在参与国际仲裁案件过程中把我国仲裁的特色带到世界,从而丰富和完善国际仲裁制度,使中国律师在国际仲裁领域占有一席之地。同时,还可以将其他国际仲裁机构案件管理积累的经验吸收到中国的仲裁体系。全国人大常委会公布2024年度立法工作计划,其中明确将“仲裁法(修改)”纳入“初次审议的法律案”,我们也期待着通过仲裁法的修改提高仲裁公信力、增强我国仲裁国际竞争力、促进仲裁作用更好发挥。

尽管国际仲裁是一个准入门槛相对较高的法律服务领域,存在语言的要求、外国法的限制、规则上的不同、经验上的局限以及实践机会不充分等问题。但我们应该看到,中国企业“走出去”步伐加快和“一带一路”倡议的进一步实施,越来越多的中国企业约定了国际仲裁机构的仲裁条款,需要中国律师为中国企业参与国际仲裁提供法律保障。因此,中国律师肩负的使命和责任要求我们不断学习、不断实践、不断追赶,为涉外法治建设尽自己的绵薄之力,为我国仲裁制度的发展与完善贡献智慧和力量。

来源:中国律师

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